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由借款糾紛案談分公司的設立

2018年6月1日  揚州法律顧問律師   http://www.jnvrtx.live/
1999年9月,張某來到溫州a建筑公司聲稱:其在甲地可承攬到很多工程,但是需掛靠在a公司。a公司信以為真,于99年11月出具一份《關于a公司設立甲地分公司要求批復的報告》給建設部門,隨后,建設部門下發文件,同意a公司在甲地設立分公司。其經濟性質為:實行三級核算,無獨立法人,分公司負責人為:張某;同時要求自發文之日起30天內到有關部門辦理登記手續。
但是,張某還未及去有關部門辦理手續,便私刻了一枚:a公司甲地分公司財務章。并利用該財務章以a公司甲地分公司的名義分別向孫某、錢某、趙某、李某等人借款共計人民幣50萬元。其后不久,張某潛逃。隨之,孫某等人以a公司為被告提起訴訟。
事實上,在該案中張某所用的手段正是利用a公司甲地分公司為噱頭,博取他人信任,騙取財物,并試圖將責任轉由a公司承擔。現透過該案,在此淺談公司在設立分公司(分支機構)過程中所應注意的一些問題。
所謂分公司是指本公司在其住所以外設立的、受本公司管轄、有營業資格但沒有法人資格的分支機構。我國《公司法》第十三條第一款規定:“公司可以設立分公司,分公司不具有企業法人資格,其民事責任由公司承擔”。正因此,公司在設立分公司時一定要對各方面詳加考慮,清楚相關的法律法規,許多公司因設立分公司而導致虧損,甚至也有企業因設立分公司而倒閉的,其中除卻正常經營風險以外,很多時候是因為觸碰了法律暗礁,事實上通過努力,是可將這種損失降到最低的。
1、公司決定設立分公司的,應按期辦理登記手續,使其規范運作;決定不設立的,也應盡快終止設立活動,撤銷相關文件,清退相關人員,決不能拖泥帶水。因為在分公司設立過程中所產生的相關債權債務要由做為“發起人”的本公司來承擔責任。一般來說設立分公司的,應當自決定作出或有關部門批準之日起30天內向公司(企業)登記機關申請登記。
2、分公司負責人的選聘。分公司負責人可以說是分公司的核心部分,其對分公司的整個經營運作起到很關鍵的作用,其個人的行為往往就是代表分公司的行為。所以在確定人選時要非常謹慎。對不熟悉的人,在任命之前,一定要對其個人資信作一個全面的調查了解。特別在有掛靠、承包性質的分公司中,對主動上門尋求合作者,更不能只聽其片面之詞,而應對事對人都進行詳細調查,必要時也可要求其提供一定的擔保,明確雙方之間的權利義務,以防上當受騙。
3、規范分公司會計財務制度。由分公司會計人員做帳,本公司財務部做匯總與財務分析。依照規定,本公司應直接負責對分公司員工的招聘,所以,要用好人事權,對于像會計等關鍵的職員,應由本公司統一指派或招聘、管理,使其能獨立于分公司負責人,以免在財務上發生問題,損及公司利益。像震撼股市的鄭百文公司倒閉事件,倒閉的原因之一即為分公司的財務制度不健全,呈現在帳面上的逾期帳款如同天文數字一般。

4、明確本公司對分公司的指揮流程與分公司向本公司的報告流程。雖說分公司是在本公司之外的區域相對獨立的經營,但其作為本公司經營的一種延伸,其民事責任仍由本公司承擔,所以雙方不應各自為政,而應建立密切的聯絡機制,使本公司能對分公司進行有效的操縱,例如可規定對分公司大筆額的借貸等資金流動,明確應由本公司批復認可,否則由相應的人員承擔不利后果。
總之,要牢記分公司的民事責任由本公司承擔這一根本性的法律規定,在分公司的運營中不可麻痹大意,不能讓分公司成為企業經營“風險口”。
 
 


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